Выделенное ведомство в рамках Минфина Великобритании Office of Financial Sanctions Implementation (OFSI)16 марта обновило руководство по правоприменению и денежным штрафам за нарушение финансовых санкций (OFSI enforcement and monetary penalties for breaches of financial sanctions), которое включает раздел о том, как проводить санкционный Due Diligence (DD).
В обновленном руководстве говорится, что OFSI будет рассматривать в качестве смягчающего фактора разумное и добросовестное следование правилам DD, в результате которого определение собственности и контроля контрагента было проведено неверно. В документе представлены также индикаторы типов информации, которые должны служить основой для принятия таких решений в соответствии с настоящим стандартом.
Ранее OFSI выпустило ограниченное руководство, где разъясняются понятия «собственность» и «контроль». Но из-за широких определений этих терминов в соответствующем законодательстве возникла значительная неясность в отношении ожиданий OFSI от компаний, пытающихся дать такие определения.
Широкое трактование понятий «владение» и «контроль» стало особенно проблематичным после того, как с 15 июня 2022 года OFSI получило возможность налагать гражданско-правовые санкции за нарушения финансовых санкций Великобритании на основе строгой ответственности. Таким образом, даже если ответственная сторона провела комплексную проверку в рамках Due Diligence по всем правилам, но OFSI не согласилось с итоговой оценкой, то ведомство все равно может наложить на нее денежные штрафы.
OFSI ясно дало понять, что универсального подхода для всех не существует. Оценка ведомством того, была ли проведена надлежащая комплексная проверка, будет варьироваться в зависимости от конкретного контекста. Руководство включает неполный список факторов, которые могут смягчить любые принудительные действия OFSI.
Что еще нового появилось в руководстве по поводу Due Diligence:
- OFSI может рассматривать непроведение Due Diligence или недобросовестное проведение DD как отягчающее обстоятельство.
- Если ведомство определило наличие нарушения и неправильную оценку доли собственности и контроля над компанией, то будет рассмотрено качество и степень проведенного Due Diligence в отношении этого юридического лица.
- У ответственного за Due Diligence лица должны быть доказательства того, что при совершении сделки был учтен санкционный риск и проверка была проведена с учетом этого риска.
- Уровень и тип Due Diligence, который необходимо проводить для обеспечения соблюдения санкций, OFS не предписывается.
Хотя по поводу уровня и типа DD в документе не написано, но там всё же указаны области, где проводить санкционную «комплексную юридическую оценку» нужно в обязательном порядке.
Напомним, 28 июня 2022 года OFSI объявило о наложении штрафа в размере 15 000 фунтов стерлингов на британскую компанию Tracerco Limited за нарушение финансовых санкций. Было установлено, что Tracerco предоставила средства в пользу назначенного лица в нарушение финансовых санкций в отношении Сирии. В период с мая 2017 г. по август 2018 г. компания произвела всего лишь два платежа на общую сумму 2 956,43 фунтов стерлингов в пользу уполномоченной организации «Сирийские арабские авиалинии» (SAA). Этими средствами были оплачены авиабилеты для сотрудников компании, которых необходимо было доставить домой. Впоследствии компания добровольно сообщила о нарушении, что позволило ей сократить сумму денежного штрафа на 50%.
Как OFS может реагировать на потенциальные нарушения:
- официальное предупреждение, если речь идет о профильном специалисте или органе, занимающемся Due Diligence;
- публикация информации о нарушении, если считается, что это отвечает общественным интересам (что грозит репутационными рисками для нарушителя);
- наложение денежного штрафа;
- передача дела в соответствующий правоохранительный орган.
Набор мер, доступных для OFSI, подчеркивает важность четкого соблюдения правил «комплексной юридической оценки», которой является DD. Согласно годовому отчету OFSI, в 2020–2021 финансовом году OFSI рассмотрело 132 сообщения о потенциальных нарушениях финансовых санкций, хотя и не все из них будут признаны таковыми после расследования.
