Бенефициар или бенефициарный владелец юридического лица — кто это такой в России и Евросоюзе

Содержание показать

Кто такой бенефициарный владелец? Определение финансиста будет отличаться от сказанного экономистом, сотрудником банка, инвестором, деловым человеком, оффшорным бизнесменом или собственником иностранной компании. Разберемся, бенефициары — кто это и какую роль они играют в обществе и экономике.

Ещё один момент – разница в менталитете людей в России и в развитых странах. Там совершенно нормально воспринимается идея составить завещание в 25 лет и определить того, кто получит вещи и движимое/недвижимое имущество после смерти. Это лицо, если взять за основу англоязычные источники, и будет называться бенефициаром. Та же история — с выгодополучателем по страховому полису, управляющим пенсионными накоплениями.

Российские реалии другие. Попытка назначения бенефициара, который получит право распоряжаться имуществом после вашей смерти, может столкнуться со сложностями и недопониманием.

Между тем, бенефициар — это не только распорядитель имуществом после смерти владельца, но и человек, владеющий (оффшорным) бизнесом. В России об этом часто забывают, считая, что директор компании и есть её выгодополучатель.

Рассмотрим, кто такой бенефициар и почему это понятие настолько важно для современного бизнеса. Особенно полезной статья будет для тех, кто планирует заняться бизнесом, но опасается, что статус бенефициара создаст проблемы с ФНС и контролирующими органами. На самом деле, если коммерческий проект был тщательно проработан, никаких вопросов и претензий со стороны Налоговой службы быть не должно.

Основные понятия и определения

Концепция понятия бенефициар (бенефициарный владелец) значительно влияет на ведение бизнеса и принципы его организации. Нужно чётко понимать, что статус предопределяет множество правовых последствий для владельца.

Если директор во многих юрисдикциях может быть номинальным лицом, то с бенефициаром это не пройдёт. «Спрятаться» за спиной номинала нельзя, ведь многие страны ввели обязательные реестры бенефициаров. И даже если они и не являются публичными, говорить о полной конфиденциальности в нынешние времена деоффшоризации уже нельзя.

Если отбросить сухие определения, то выяснится, что бенефициар — это реальный собственник компании. Не юридический (формальный), а реальный. Также бенефициаром компании считают лицо, оказывающее существенное влияние на бизнес компании и принятие важных управленческих решений. Поэтому в российской трактовке считается, что бенефициаром может быть только физическое лицо.

В каком контексте применяется определение:

Законодательство по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма (AML / CFT — Anti-Money Laundering, Counter Financing of Terrorism).
Международное законодательство, регулирующее усилия разных стран в этих вопросах. Это FATF (Financial Action Task Force on Money Laundering) — Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег и OECD (Organisation for Economic Co-operation and Development) — Организация экономического сотрудничества и развития.
Корпоративное / трастовое право, основанное на британской правовой системе. В данном случае бенефициар трактуется как «титульный акционер»; лицо – выгодополучатель акций (кто им реально владеет, не имеет значения); лицо, которое получает выгоду от имущества, вложенного в траст.
Международные соглашения об избежании двойного налогообложения. Понятие бенефициар / бенефициарный собственник определяется как лицо, имеющее право на доход (получатель дохода).
Трактовка термина «контролирующее лицо». Ситуация немного запутанная. Понятие используется только в России для определения целей налогообложения. Здесь бенефициар и лицо, обязанное выплачивать налоги по законодательству о КИК (контролируемая иностранная компания), — это не совсем тождественные понятия.

Бенефициар/ бенефициарный владелец для целей AML / CFT в России

Реалии российского корпоративного законодательства таковы, что понять суть закона порой бывает довольно сложно. Бенефициар / бенефициарный владелец у нас обычно упоминается в контексте «антиотмывочных» актов (Закон № 115-ФЗ). Но этот документ был принят довольно давно (в августе 2001 года), поэтому возникают сомнения относительно его актуальности и соответствия современным реалиям.

Российское определение ничего не говорит о том, кто в итоге получит выгоду. Приоритет отдан факту владения компанией, а также преобладающему участию в капитале (не менее 25%) и возможности контроля за действиями юрлица.

Сделано это для того, чтобы пресечь сложные многоходовые схемы, позволяющие скрыть доходы от ФНС. Представьте себе следующую ситуацию — ООО, зарегистрированное в Москве, принадлежит компании на Доминике. Его единственным акционером является фонд, например, на БВО. А им владеет гражданин с паспортом РФ. В этом случае российский закон определяет его как бенефициара / бенефициарного владельца.

Минимальные данные, которые юридическое лицо (не только оффшорная компания) обязано установить в отношении бенефициара / бенефициарного владельца (подробности см. ниже):

Ф.И.О.
Подданство (гражданский статус).
Дата рождения (требуется документальное подтверждение).
Идентификационные данные документа, подтверждающего личность. Если им является иностранец (или лицо без гражданства), понадобятся сведения по иммиграционной карте или другой документ, регламентирующий пребывание иностранца в России.
Адрес проживания/регистрации/места фактического пребывания бенефициара в РФ.
ИНН бенефициара (идентификационный номер налогоплательщика (если это применимо).

Далее: если бенефициаром / бенефициарным владельцем являетесь не вы. Компании (юридическому лицу) вменено в обязанность не только предоставить все имеющиеся данные, но и подтвердить их документально, а также принять меры по установлению достоверности сведений по запросу Росфинмониторинга.

Если эти условия (требования) не выполнены, компания (юрлицо) столкнётся со штрафными санкциями. Должностное лицо, не выполнившее требование по установлению личности бенефициара / бенефициарного владельца, обязано будет выплатить до 40 тыс. руб., сама компания — до 500 тыс. руб.

Ситуации, когда закон предписывает предоставлять сведения по бенефициарам:

Все юридические лица обязаны располагать проверенными и актуальными данными по своим бенефициарам. Срок хранения подобной информации — не менее 5 лет.
Банки (финансовые организации, любые структуры, работающие с деньгами и/или имуществом) должны однозначно идентифицировать бенефициаров / бенефициарных владельцев своих клиентов. Помимо этого, такие структуры должны регулярно обновлять информацию по бенефициарам не реже раз в год и предоставлять в уполномоченный контролирующий орган всю имеющуюся информацию.

Для целей AML / CFT в Евросоюзе

Законодательство ЕС более продуманное и логичное. К тому же, оно существенно «свежее» российского, так как основано на четвёртой «антиотмывочной» директиве 2015/849, принятой в мае 2015 года. Она определяет бенефициара / бенефициарного владельца как физическое лицо, прямо или косвенно контролирующее другое физическое лицо, в чьих интересах ведётся бизнес, совершается сделка.

Бенефициар / бенефициарный владелец по отношению к юридическому лицу — это персона, которая владеет структурой, контролирует её прямо и/или косвенно через долю акций, право голоса, долю участия в бизнесе или любым иным способом. Описанный критерий косвенного владения — 25% акций + 1 акция, доля участия более 25%. Члены Евросоюза могут устанавливать иные, меньшие значения.

Бенефициар / бенефициарный владелец для трастов, квалификационные условия:

Учредитель.
Доверительный собственник.
Протектор.
Бенефициар / бенефициарный собственник.
Лица, в интересах которых траст был зарегистрирован.
Любые ФЛ, имеющие возможность контролировать траст.

На что ещё обратить внимание:

Если говорить о фондах (юридические лица), то их бенефициарами / бенефициарными владельцами в Евросоюзе признаются физлица, имеющие статус, схожий с таковым для трастов.
Идентификация (классификация) бенефициара / бенефициарного владельца клиента банков (в общем случае — любых прочих финансовых организаций) обязательная. Если это условие не выполняется, банк откажется от сотрудничества с вами, либо разорвёт имеющийся договор.
Все юридические лица, зарегистрированные в Евросоюзе, обязаны хранить, регулярно обновлять и предоставлять по запросу компетентных органов информацию по бенефициарам / бенефициарным владельцам (включая подробное описание их интереса).
В обозримом будущем ожидается, что страны Евросоюза создадут общий централизованный реестр бенефициаров / бенефициарных владельцев, а также стандартизируют / формализуют условия доступа к нему для сторонних лиц.

Для трастового и корпоративного права

Сложно предсказать, как изменятся законы вследствие санкционных ограничений. Разберемся в том, как трактуются понятия бенефициар / бенефициарный владелец в корпоративном / трастовом праве западных стран.

Кто признаётся бенефициаром компании, ведущей бизнес:

Титульный акционер.
Физическое лицо, в чьих интересах действует нанятый номинальный акционер (в юрисдикциях, корпоративное законодательство которых разрешает номинальный сервис).

Взаимоотношения номинала и бенефициара / бенефициарного владельца должны по закону регулироваться / регламентироваться трастовой декларацией или соглашением (обратите внимание, траст — совсем другое понятие). Среди прочего этот документ описывает ограничения в отношении номинального лица, что юридически защищает бенефициара / бенефициарного владельца.

Выводы:

Бенефициар — это не только лицо, владеющее акциями / долями в бизнесе, но и персона, имеющая право руководить бизнесом, определять его дальнейшее развитие, давать указания и распределять / контролировать доходы компании.
При открытии корпоративного счёта в банке предоставление информации по бенефициару / бенефициарному владельцу бизнеса является обязательным.
Полную и неограниченную ответственность за действия юридического лица несёт не номинальное лицо (его права прописаны в трастовой декларации), а именно бенефициар / бенефициарный владелец.

Если же говорить о трасте (фидуциарных взаимоотношениях), а не об абстрактной компании, то бенефициаром будет считаться персона, в интересах которой трасти (доверительный управляющий) выполняет функции по управлению имуществом. Фактический бенефициар / бенефициарный собственник в случае с трастом лишён возможности управлять имуществом и контролировать деятельность траста / доверительного собственника.

Бенефициар / бенефициарный владелец и СИДН

Если говорить не о бизнесе (оффшорном или другом), то обсуждаемое понятие имеет немного другое значение. Договоры об избежании двойного налогообложения трактуют понятие бенефициар / бенефициарный владелец как лицо, имеющее право на доход. Причём лицо не только физическое, но и юридическое. В англоязычных текстах понятие «получатель дохода» изменено на «beneficial owner», но сути дела это не меняет.

Российское законодательство демонстрирует меньшую гибкость. Бенефициарами / бенефициарными владельцами (лицами, имеющими право на доход / пользование или распоряжение им) признаются иностранцы с рядом существенных ограничений. Самое важное — требование по иностранной структуре — она не должна формировать юридическое лицо.

Прочие признаки того, что иностранное лицо не считается по законодательству РФ бенефициаром / бенефициарным владельцем:

Ограниченные полномочия по распоряжению / контролю доходов.
Права лица по отношению к доходам фактически ограничены посредническими услугами.
Факт прямого / косвенного получения дохода в РФ (источника в России) не приводит к возникновению оснований для применения договоров СИДН.

Причины подобного законодательного подхода к трактовке термина бенефициар / бенефициарный владелец понятны. Он даёт озможность предотвратить какие-либо злоупотребления льготами по СИДН (когда бенефициаром дохода оказывается лицо с налоговым резидентством юрисдикции с нулевым налогообложением).

Но практика оказывается другой. Возможны ситуации, когда получателем дохода, выплачиваемого за границу России, в итоге оказывается налоговый резидент РФ. НК России для предотвращения подобных ситуаций предусматривает специальные нормативные акты (НК РФ, параграфы 7 и 132). Но их при известной настойчивости можно обойти.

Бенефициар / бенефициарный владелец и контролирующее лицо КИК

Мы бы не хотели без крайней необходимости критиковать российское налоговое законодательство. Но когда речь заходит о контролируемых иностранных компаниях, обойтись без этого будет крайне сложно. Как минимум из-за того, что термины бенефициар и бенефициарный владелец трактуются по-разному в законодательстве РФ по AML / CFT и по КИК. Иными словами, они не синонимы, хотя нередко именно так и употребляются. Как минимум, если речь заходит об оффшорном бизнесе.

Основные различия:

Термин «контролирующее лицо» по законодательству России применяется только к иностранным структурам (только для целей налогообложения по КИК). Бенефициар / бенефициарный владелец (для AML / CFT) — понятия более универсальные, они работают в отношении компаний из РФ и зарубежья.
Факт признания зарубежной компании контролируемой привязан к налоговому (резидентному) статусу её бенефициара / бенефициарного владельца. Если говорить об AML / CFT, то таких ограничений не предусмотрено.
Контролирующим лицом (фактически, бенефициаром / бенефициарным владельцем) может быть как физическое, так и юридическое лицо. Но это не избавляет ФЛ с налоговым резидентством России от декларирования факта участия / контроля в адрес ФНС РФ.
Если более 50% участников иностранной (оффшорной) компании являются налоговыми резидентами России, критерий признания контролирующим лицом / бенефициаром / бенефициарным владельцем снижается с 25% до 10%.

Учитывая всё вышесказанное, знак равенства между понятиями контролирующее лицо и бенефициар / бенефициарный владелец следует признать легитимным, хотя с академической точки зрения это не совсем верно.

Выводы, рекомендации

Может показаться, что сведения, изложенные в статье, обычному человеку не пригодятся. Вести бизнес, регистрировать компанию и открывать счёт в банке на первый взгляд можно и «так». Но при здравом, непредвзятом анализе ситуации вы быстро поймёте, что это грозит конфликтом интересов с Федеральной Налоговой службой и присвоением звания налогового уклониста. Это касается каждого бенефициара / бенефициарного владельца, со всеми вытекающими последствиями. Это особенно справедливо при старте нового бизнеса в низконалоговой / безналоговой юрисдикции, так как соблазн «спрятаться» от ФНС будет слишком большим.

Хуже всего во всей этой ситуации то, что понятия бенефициара / бенефициарного владельца трактуются российским законодательством не всегда чётко и однозначно, основные параграфы которого часто конфликтуют с законами, принятыми во всём мире. Часто дело доходит до абсурда, когда наш соотечественник признаётся бенефициаром / бенефициарным владельцем в России, но не в Евросоюзе или США. Эта неоднозначность и различия в интерпретации могут создать серьёзные юридические и финансовые проблемы.

Дополнительные источники информации по теме: