В последние годы вопросы владения и контроля компании приобретают все большее значение, особенно в контексте международных санкций и правоприменительной практики. Правительства и международные организации стремятся определить четкие критерии, по которым можно определить принадлежность компании физическому или юридическому лицу. Для обеспечения мониторинга выполнения санкционных требований ЕС периодически публикует передовые практики, используемые государствами-участниками Евросоюза. Последний такой документ был представлен 3 июля 2024 года и описывает лучшие способы применения ограничительных мер.
Идентификация физических и юридических лиц
Для избежания ошибок, связанных с одинаковыми наименованиями, рекомендуется использовать дополнительные идентификаторы. Для физлиц:
- фамилию и имя;
- пол;
- дата и место рождения;
- национальность;
- адрес;
- идентификационный номер либо номер паспорта.
Для юрлиц обязательно использование таких идентификаторов:
- полное наименование;
- основное место деятельности;
- место регистрации офиса;
- дату и номер регистрации.
Вся информация должна быть представлена в транслитерации согласно стандарту Международной организации гражданской авиации.
Финансовым учреждениям и другим субъектам хозяйственной деятельности не рекомендуется вступать в деловые отношения с лицами, идентификаторы которых полностью совпадают с данными в санкционных списках. Исключение — предоставление коммунальных услуг, таких как газ, электричество, вода, телефон, по причине их потребительского характера.
Финансовые ограничительные меры: механизмы и примеры
Финансовые ограничительные меры в контексте правил ЕС состоят из двух направлений:
- замораживание денежных средств и экономических ресурсов определенных физических и юридических лиц;
- запрет на предоставление денежных средств и экономических ресурсов таким лицам.
Эти меры не предполагают смены собственников замороженных средств, экономических ресурсов и не являются карательными.
Замораживание распространяется на все средства и экономические ресурсы, принадлежащие лицам, указанным в санкционных списках, а также на активы организаций, которые они контролируют. Контроль означает, что даже если у человека или организации нет юридического права собственности, они все равно могут законно распоряжаться или переводить эти средства без необходимости получать разрешение от законного владельца.
Считается, что человек контролирует средства или экономические ресурсы, если выполняются такие условия:
- Наличные деньги и долговые сертификаты: если человек из санкционного списка имеет у себя дома крупную сумму наличных денег или облигации на предъявителя, это имущество будет заморожено.
- Совместное владение: если санкционированное лицо владеет автомобилем совместно с другим человеком, который не под санкциями, этот автомобиль также подпадает под замораживание.
- Полномочия распоряжаться средствами: если человек имеет доверенность на управление банковским счетом другого человека, даже если он сам не является владельцем счета, он считается контролирующим эти средства, и они могут быть заморожены.
- Управление счетом несовершеннолетнего: если родитель управляет счетом своего ребенка, и этот родитель попал под санкции, средства на счете ребенка также могут быть заморожены.
Узнайте все особенности прохождения комплаенс-контроля в иностранных банках.
Критерий владения
При оценке того, принадлежит ли юрлицо или организация другому лицу либо компании, учитывается владение 50% или более прав собственности или наличие контрольного пакета акций. Если этот критерий выполнен, считается, что юридическое лицо или организация принадлежат другому лицу или компании.
Учитываемые факторы
При оценке владения также следует учитывать совокупное владение. Например, если одно лицо из санкционного списка владеет 30% компании, а другое — 25% юридического лица, то в совокупности компания считается принадлежащей подсанкционным лицам.
Примеры
- Владение 50% и более: LLC «А» владеет 60% акций LLC «Б». Это означает, что последняя принадлежит первой, так как она имеет более половины акций.
- Совокупное владение: гражданин Х из санкционного списка владеет 30% акций LLC «В», а гражданин Y из санкционного списка владеет 25% акций этой же компании. В совокупности эти лица владеют 55% акций юрлица, поэтому LLC «В» считается принадлежащей этим лицам.
Таким образом, для определения принадлежности компании учитывается как прямое, так и совокупное владение акциями или правами собственности.
Критерии контроля
При оценке того, контролируется ли компания другим лицом или организацией, учитываются следующие критерии:
- Право или возможность назначать либо увольнять большинство членов административного, управленческого или надзорного органа этого юридического лица или организации. Например, если компания А, согласно уставу компании Б, имеет право назначать или увольнять более половины членов совета директоров компании Б. Таким образом, компания А контролирует компанию Б.
- Назначение большинства членов административного, управленческого или надзорного органа юрлица или организации только за счет использования своих голосов в течение текущего и предыдущего финансового года. Пример: акционер А, обладающий 55% голосов в компании Б, использовал свои голоса, чтобы назначить большинство членов совета директоров в этой компании в текущем и предыдущем финансовом году. Это означает, что акционер А контролирует юридическое лицо.
- Контроль большинства голосов акционеров или участников юрлица либо организации, либо самостоятельно, либо по соглашению с другими акционерами или участниками. Пример: акционер А и акционер Б заключили соглашение, по которому они совместно контролируют 75% голосов в компании G. Это означает, что они совместно контролируют компанию G.
- Право оказывать доминирующее влияние на юрлицо или организацию в соответствии с соглашением или положением в его учредительных документах, если это разрешено законом. Пример: согласно соглашению между компанией H и компанией I, первая имеет право принимать стратегические решения для последней. Причем, в учредительных документах компании I указано, что такие соглашения допустимы. Таким образом, компания H контролирует компанию I.
- Фактическая возможность оказывать доминирующее влияние, указанное в предыдущем пункте, даже без формального права на это. Пример: гражданин А фактически принимает все ключевые решения в LLC «K», хотя формально у него нет права на это. Его влияние признано всеми акционерами юрлица. Таким образом, гражданин J контролирует LLC «K».
- Право использовать все или часть активов юридического лица или организации. Пример, компания А имеет договор, по которому она может использовать все производственные мощности компании Б для своего производства. Это означает, что первая контролирует активы компании Б.
- Единое управление бизнесом юридического лица или организации с публикацией консолидированной отчетности. Пример: компании L и M управляются единым руководством и ежегодно публикуют консолидированную финансовую отчетность, объединяющую их финансовые результаты. Это указывает на единое управление бизнесом обеих компаний.
- Совместное и солидарное несение финансовых обязательств юридического лица или организации или их гарантирование. Пример, LLC «А» и LLC «Б» заключили договор, по которому они совместно и солидарно несут ответственность по крупному кредиту. Это означает, что каждая из компаний отвечает за полный объем обязательств, что указывает на их взаимный контроль.
Выполнение любого из указанных выше критериев указывает на наличие контроля над компанией. При этом учитывается наличие подставных лиц, использование фондов и трастов.
Действия от имени третьих лиц
В новой публикации также описывается такое понятие как «действовать от имени или по указанию» другого физического или юридического лица. Для определения подобных методов влияния рекомендуется проанализировать и изучить такие моменты:
- точную структуру собственности/контроля, включая связи между физическими или юридическими лицами, организациями или органами;
- характер и цель сделки в сочетании с заявленными деловыми обязанностями юридического лица, организации или органа;
- предыдущие случаи действий от имени или по указанию указанного физического или юридического лица, организации или органа;
- раскрытие информации третьими лицами, полученной из заслуживающих доверия, надежных и независимых источников, и/или фактические доказательства, указывающие на то, что указания были даны физическим или юридическим лицом, организацией или органом.
Обновленные критерии владения и контроля, предложенные Европейским Союзом, представляют собой важный шаг в направлении повышения прозрачности и эффективности правоприменительной практики. Компании и регуляторы должны учитывать новые рекомендации и адаптировать свои процессы для обеспечения соответствия и снижения рисков.
