Формирование дискреционного семейного фонда в Лихтенштейне

Рассмотрим вопрос формирования дискреционного семейного фонда в Княжестве Лихтенштейн. Обсудим особенности, которые предлагают подобные структуры, как защищают активы и почему необходимо выбирать только очень надёжных партнёров при их формировании.

Что такое частный семейный фонд?

Семейный фонд, зарегистрированный в Княжестве Лихтенштейн, сочетает одновременно черты корпорации и траста. Это полноправное юридическое лицо (т.е. самостоятельный носитель прав и обязанностей), который обладает возможностью открывать счета в банках от своего имени и выступать как сторона в гражданском процессе. Он имеет Устав, свидетельство о регистрации, но у него нет акционеров либо участников.

Фонд бывает двух типов, в зависимости от того, как он устроен. У него могут быть определенные люди-бенефициары, которые уже известны заранее, у них четко прописаны права на выгоды от фонда. Если фонд семейный и дискреционный, то бенефициары могут быть выбраны из группы людей, указанной учредителем фонда, и они имеют право на выгоды. Важно: эти бенефициары не могут юридически контролировать обязательность, регулярность и размер выплат в свою пользу.

Фонд владеет активами от своего имени. Он может существовать вечно и работать как династический траст (dynasty trust).

Работа таких структур регламентируется Законом Княжества Лихтенштейн о лицах и организациях (Personen-und Gesellschaftsrecht, PGR) от 20 января 1926 г. с последующими изменениями.

Классические дискреционные семейные фонды являются безотзывными. Обозначив при учреждении круг потенциальных бенефициаров-выгодополучателей и передав активы в доверительное управление в пользу такого фонда, учредитель (при соблюдении определённых условий) перестает соответствовать критерию «контролирующее лицо» и уже не может потребовать их обратно.

Дискреционный семейный фонд — это юридическое лицо, самостоятельный собственник имущества (например, финансовых средств, недвижимости, интеллектуальной собственности). Его имущество не принадлежит ни тому, кто создал фонд (учредителю), ни профессиональному управляющему органу (Совету), который принимает ключевые решения. Также оно не принадлежит потенциальным выгодополучателям до того момента, пока Совет не примет решение о фактическом распределении части имущества в пользу конкретного лица, которое было указано учредителем фонда при его создании.

Для чего он нужен?

Цель фонда — реализация тех задач и пожеланий, которые учредитель обозначил при его основании в уставных документах (Уставе и Внутреннем регламенте). Это общественно-благотворительные и частно-семейные задачи. В последнем случае фонды могут использоваться для разных целей (например для защиты активов, сохранения семейного капитала от растраты, его преумножения). Но они не предназначены для ведения напрямую повседневной коммерческой деятельности для получения прибыли. Однако такие ограничения на виды деятельности не распространяются на компании, которые полностью или частично принадлежат фонду.

Учредитель безотзывно передает ему в распоряжение такие активы:

• средства;
• доли владения в компаниях;
• недвижимость и т.п.

Впоследствии фонд как самостоятельный собственник распоряжается данными активами на свое усмотрение в рамках поставленных учредителем целей и строго в пользу тех лиц, которых учредитель обозначил как потенциальных бенефициаров-выгодополучателей. В некоторых случаях, если это необходимо для достижения целей фонда, им могут быть созданы дополнительные дочерние компании, которые займутся инвестиционной или коммерческой деятельностью.

Часто бывает, что фонд в Лихтенштейне выполняет роль конечной холдинговой компании, выстраивая под собой сложную корпоративную структуру.

Особенности 

Семейный фонд в силу определения создаётся для реализации неких целей в рамках семейного круга потенциальных бенефициаров-выгодополучателей.

Концепция самой дискретности состоит в том, что учредитель при основании не конкретизирует права на долю в имуществе или же обязательность, регулярность и размер выплат в пользу бенефициаров-выгодополучателей поименно. Он, вероятно, предлагает обобщенную описательную формулировку потенциального бенефициарного круга в рамках конкретного клана фамилии или родственников некоего лица (например, себя, супруги, совместных потомков и т. д.). Тем самым предоставляет органу управления (Совету фонда) полное право на свое усмотрение управлять имуществом и распределять его с момента основания, а также назначать выплаты из имущества фонда в адрес любого из бенефициаров, потенциальный круг которых учредитель указывает в регламентирующих документах. Это значит, что распределение имущества или выплаты из фонда в адрес людей, которые не входят в определенный класс или круг потенциальных выгодополучателей, строго запрещены согласно уставным документам, которые определяются учредителем при основании фонда.

Фонду не разрешено заниматься коммерческой деятельностью. Поэтому при корректном построении схемы владения активами (например, когда он выполняет роль суперхолдинговой структуры), независимо от стоимости имущества фонда, ежегодно выплачивается лишь минимальный налог в 1 800 швейцарских франков.

Потеря контроля над активами

Использование дискреционного семейного фонда в Лихтенштейне приводит к полной потере прямого контроля над активами. Право получать доверенности, напрямую инструктировать орган управления в части необходимых решений и распоряжаться активами утрачивает как сам учредитель, который передаёт активы, так и не приобретает кто-либо из лиц, принадлежащих к кругу потенциальных бенефициаров-выгодополучателей, в пользу которых на протяжении существования фонда могут происходить распределения и выплаты. Лицом, принимающим все существенные решения, является Совет фонда, он же и является контролирующим лицом в этой структуре. В том числе и по этой причине потенциальные бенефициары (члены бенефициарного круга) не должны являться членами Совета.

Риск велик. Это основная причина того, почему нужно формировать фонд совместно с лицензированными профессиональными трасти с долгосрочной подтвержденной репутацией и передавать имущество в управление только тем, кому можно доверять.

Однако наличие профессиональной лицензии и положительной устойчивой репутации управляющих недостаточно. Можно ли вообще контролировать решения фонда в части соответствия и исполнения поставленных учредителем задач и защитить интересы потенциальных бенефициаров, если по какой-то причине это перестал делать сам фонд?

Разумеется, исходя из общих формулировок целей и описанного учредителем семейного круга потенциальных бенефициаров, Совет может не иметь информации о потребностях отдельных лиц-потенциальных выгодополучателей и о конкретных пожеланиях учредителя в части предпочтительного времени и размера распределения. Поэтому за учредителем сохраняется право высказывать свои более конкретные пожелания посредством обращения к Совету фонда с Письмом пожеланий относительно того, как действовать в конкретной ситуации, кому и когда следовало бы, по его мнению, распределять объем активов из имущества фонда.

Такое Письмо пожеланий, не имея юридической обязательной силы к исполнению (т.е. не нарушающее концепцию дискретности, не выделяющее учредителем прав конкретных бенефициаров и наделение Совета фонда в любой отдельно взятый момент времени полномочиями в определении таковых в рамках обозначенного круга), по сути рекомендует Совету принимать управленческие решения для достижения изначально обозначенных целей фонда.

Однако это не единственная возможность в системе сдержек и противовесов. В дискреционном фонде также рекомендуется назначать протектора, который будет следить за тем, чтобы структура на самом деле действовала в интересах круга бенефициаров. Назначение протектора позволит осуществлять мониторинг деятельности Совета с помощью опосредованного права контроля и права вето независимого протектора, которого учредитель сам и назначает. Им может быть как посторонний специалист, так и близкий родственник, которому учредитель доверяет. Важно: чтобы избежать конфликта интересов, занятие должности протектора исключает лицо из круга потенциальных бенефициаров до тех пор, пока лицо не сложит с себя полномочия протектора.

В зависимости от Устава и регламентирующих документов фонда, протектор может иметь право вето на отдельные решения Совета. Для соблюдения права Совет можно обязать в письменной форме предоставлять протектору для одобрения проекты отдельных своих решений. Точные функции протектора и процедура одобрения решений могут оговариваться как в Уставе, так и дополнительном регламенте (By-laws) фонда, подписываемом при его основании Советом и учредителем. Дальнейшие назначения протектора могут быть также оговорены и путем назначения второго, третьего и т.д. протекторов, вступающих в полномочия в случае отставки первого.

При этом независимость Совета в случае дискреционного фонда должна оставаться достаточно широкой, когда дело касается администрирования и принятий резолюций о распределении в оговорённых в Уставе случаях.

Краткий итог по важному пункту: при формировании фонда учредитель теряет контроль над активами. Он по собственной воле передаёт активы в управление фонду, формирует цели, ради которых структура существует. Лица-потенциальные члены круга бенефициаров также не могут влиять на решения Совета как в вопросах ежедневного управления, так и в вопросах  распределения.

Протектор является опосредованным промежуточным звеном, которое может влиять на действия и решения Совета. Назначаемый учредителем, протектор следит за тем, чтобы фонд действовал в рамках заданных ему целей.

Как создать дискреционный семейный фонд в Лихтенштейне?

Формирование работающего, эффективного, безопасного фонда – это вопрос не одного дня.

При его основании нужно учесть:

• виды активов, которые передаются;
• объём активов, которые передаются;
• назначение / кандидатуры членов Совета, протектора;
• особенности Устава и иных сопутствующих регламентирующих документов;
• определение круга бенефициаров;
• налоговое резидентство лиц-членов круга потенциальных бенефициаров;
• структуру;
• постановку конкретных целей;
• другие особенности, исходя из конкретной семейной, финансовой и наследственной ситуации.

Формирование фонда в Лихтенштейне – это сложный процесс, при котором требуются индивидуальный подход и контроль.

Обращайтесь к нашим экспертам для решения подобных вопросов. Консультация партнёров-адвокатов платная. Счета выставляются на почасовой основе, исходя из ставки в 300 швейцарских франков в час + НДС 8%.

Прежде чем создавать фонд, нужно обратить внимание на следующее: хоть он и позволяет разделить имущество и бенефициаров, минимальный объем информации всё равно необходимо будет предоставлять.

Во-первых, сам учредитель является отчётным лицом – информация о нём собирается в полном объеме, включая налоговый номер. Данные о лице будут храниться трастовой компанией и сообщаться банку, если потребуется открыть банковский счет. В случае обмена информацией с определенными юрисдикциями, объем данных относительно учредителя будет иметь обобщенный уведомительный характер (т.е. не ввиду того, что учредитель не является контролирующим лицом в такой структуре — без указания баланса счета либо долей владения).

Во-вторых, протектор — также лицо, которому придётся пройти полную идентификацию. Зачастую правильнее ставить на эту позицию доверенное лицо не из круга семьи, например, адвоката семьи.

Назвать итоговую фиксированную стоимость формирования фонда сложно. Она зависит от таких факторов:

• объёма документов;
• нюансов внутри семьи;
• сложности пожеланий клиента;
• времени на формирование всего необходимого пакета документов.

Стоимость правильной организации и регистрации фонда потребует первоначальных затрат на уровне от 5000 CHF. При этом нужно учесть ежегодный гонорар Совета фонда и обязательный минимальный ежегодный налог в размере 1800 швейцарских франков.