Правило о фактическом праве на доход было введено в российское законодательство в рамках деофшоризации еще в 2014 году(ФЗ. от 24.11.2014 № 376-ФЗ). Подобные меры существенно уточняют механизм применения международных соглашений, не отменяя приоритет их норм над российским законодательством. Цель такой практики – ограничить вероятность злоупотребления льготными положениями международных налоговых соглашений при выплатах трансграничного характера. Особенно это касается выплат дивидендов в рамках холдингов, процентов по займам при внутригрупповом финансировании, роялти в рамках лицензионных и сублицензионных соглашений. Что сегодня «говорит» Минфин России о «фактическом получателе дохода»? Какие правила действуют сегодня?
Концепция фактического получателя дохода в международных соглашениях
Международные соглашения об избежании двойного налогообложения помогают не платить один и тот же налог дважды. Но в то же время подобные соглашения позволяют не платить или снижать) налоги с использованием разницы в уровнях налогообложения между странами. Создаются искусственные легальные конструкции, которые получают налоговые преимущества в рамках внутреннего законодательства, а также льготы в рамках СИДН.
Чтобы исключить подобные схемы Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) ввела концепцию фактического получателя дохода.
Суть правил о таком праве сводится к следующему: льготы в рамках соглашений об избежании двойного налогообложения доступны только резидентам договаривающихся стран. При этом получатель должен быть конечным выгодоприобретателем, а не промежуточным звеном, посредником и т.д. То есть он должен доказать, что не передает прибыль третьим лицам.
Кто признается «фактическим получателем дохода»
1 декабря 2020 года Минфин России опубликовал письмо, в котором говорилось об определении фактического получателя дохода (ФПД) в виде дивидендов для целей применения пониженных налоговых ставок, установленных в рамках СИДН.
Согласно Налоговому кодексу РФ, лицом, имеющим фактическое право на доход, признается лицо, которое в силу прямого или косвенного участия в организации имеет право распоряжаться прибылью этой компании или структуры без образования юридического лица. Чтобы определить лицо, имеющее фактическое право на доход, учитываются все функции, им выполняемые, а также риски которые оно принимает. При этом наличие права определяется применительно к каждой выплате в виде дивидендов.
Иностранная организация, которая планирует применить нормы СИДН и имеет фактическое право на получение прибыли, должна предоставить своему налоговому агенту подтверждение, что постоянно находится на территории того государства, с которым у России подписано соглашение. Документ заверяется компетентными органами иностранного государства. При этом необходимо сделать перевод на русский язык, если документ написан на другом языке. Также налоговый агент должен получить от такой организации подтверждение ее права на фактическое получение дохода.
Если иностранная организация предоставит все необходимые бумаги до момента выплаты дохода, тогда он либо будет освобожден от налога у источника, либо налог будет удержан по пониженным ставкам.
Какие документы позволяют использовать налоговые льготы в рамках СИДН
Минфин России определил, какие документы(информация) могут служить основанием для того, чтобы иностранная организация, получающая дивиденды или прочие выплаты от российских налоговых агентов, смогла использовать льготные ставки в рамках международных соглашений об избежании двойного налогообложения. Среди подтверждающих бумаг можно выделить следующие:
- Документы, которые подтверждают, что получатель дохода является резидентом той страны, с которой у России подписан договор об избежании двойного налогообложения.
- Документы, подтверждающие, что получатель прибыли действительно ведет предпринимательскую деятельность на территории государства, с которым Россия подписала СИДН.
- Документы, подтверждающие, что получатель может распоряжаться полученной прибылью на свое усмотрение. Также необходимо доказать, что средства не передаются впоследствии третьим лица, которые находятся в государствах, с которыми Россия не заключила договора об избежании двойного налогообложения.
Кроме этих бумаг иностранный получатель может предоставить бумаги, которые подтверждают, что он является бинарным собственником в отношении российского дохода.
Минфин России упомянул, что в НК РФ отсутствует четкий перечень документов, которые необходимы для определения фактического получателя дохода / ФПД, потому что отдается предпочтение не бумагам, а именно содержательной части. Это означает, что иностранный получатель дохода может предоставлять и другие бумаги, а также информацию, которая поможет установить его право на использование налоговых льгот, которые предусмотрены международными соглашениями об избежании двойного налогообложения.
Для каких лиц действует упрощенный порядок определения статуса ФПД:
- Государственные фонды суверенного характера;
- Физические лица;
- Организации, в которых участвуют российское или иностранное государство с долей участия не менее 50%;
- Организации, чьи ценные бумаги допущены к обращению на российской или иностранной бирже на территориях стран-членов ОЭСР.
Физические лица, получающие прибыль из российских источников, должны предоставить своему налоговому агенту письмо, подтверждающее наличие ФПД. Организация должна кроме этой бумаги еще и доказать, что она попадает в вышеперечисленную льготную категорию.
Изменения СИДН
1 января 2021 года соглашения об избежании двойного налогообложения с Кипром, Мальтой, Люксембургом были пересмотрены. В этом свете необходимость подтверждения ФПД уже не выглядит такой актуальной.
Ведь теперь ставка налога у источника при выплате дивидендов по СИДН равна 15%, что идентично стандартной ставке НК РФ для ситуаций, когда получатель дивидендов не известен или является резидентом страны, с которой у России не подписано соглашение.
При таком положении вещей смысла подтверждать фактическое право на доход нет. Если говорить о выплате процентов и роялти, то тут наличие подтверждения все еще необходимо:
- Без СИДН роялти облагается по ставке 20%, а в рамках соглашения – не облагаются у источника.
- Проценты без СИДН облагаются по ставке 20%, с СИДН – 15%.
Передача прав пользования на товарный знак облагается НДС в размере 20% на территории России. За уплату этого налога отвечает российский налогоплательщик-лицензиат, который обязан удерживать налог как налоговый агент.
Пересмотр соглашений Россией
В последнее время в России наметилась тенденция к пересмотру СИДН с другими странами. Минфин опубликовал список из 34 стран, с которыми уже достигнуты договоренности о пересмотре СИДН. Все эти страны являются участницами конвенции MLI и ведут активную борьбу с агрессивной налоговой оптимизацией в мире.
Подобные изменения значительно усложнят практику использования соглашений для минимизации налогов, ведь снижается поле для маневра недобросовестных налогоплательщиков.
Компании, использующие низконалоговые юрисдикции в ходе своей деятельности, должны быть готовы к повышенному вниманию к ним со стороны российских налоговых органов.
