Международные холдинговые компании: фактическое право на доход и налоги

Интерес к иностранным холдинговым компаниям (ИХК) среди предпринимателей ведущих международный бизнес продиктован возможностью использовать ее для освобождения от налогообложения либо снижении фискальной нагрузки. Однако любое неправильное применение этого инструмента приведет к значительным штрафам и уплате налогов. Снизить риски удастся, если уметь доказывать фактическое право на доход у иностранных холдинговых компаний. 

Однако мы не рекомендуем самостоятельно применять те или иные инструменты для оптимизации налогообложения. Так как можно допустить ошибку либо не верно понять законодательство, что приведет к значительным финансовым издержкам. Избежать негативных последствий удастся только после консультации с опытным юристом. 

Что такое холдинг

Иностранная холдинговая компания, получившая статус «активная», освобождает контроллера-резидента РФ от обязательства по уплате налога с ее прибыли. При правильном использовании такой структуры можно на законных основаниях снизить налоговую нагрузку. 

Стать активной зарубежной фирме удастся только, если в структуре ее годового дохода только 20% формируется от пассивных источников: дивиденды, роялти, проценты, арендная плата и т.п., а остальные 80% — прибыль от производственной, торговой либо другой активной деятельности.

В НК РФ (п. 4, ст. 25.13-1) четко указаны параметры, которым должна соответствовать ИХК (причем одновременно): 

• доля прямого участия российской компании в капитале – от 75% и выше;
• доля участия в капитале как минимум одной иностранной компании не менее 50%;
• доля участия эв других иностранных юрлицах не менее 15%;
• все структуры владеют указанными долями не менее 365 дней подряд.

Если российская фирма владеет структурой в Чехии (взнос в капитале > 75%), а та в свою очередь владеет кипрской организацией (взнос в капитале >50%) и еще одной кипрской фирмой (доля в капитале от 15%). Причем формирование капиталов всех юрлиц участвующих в структуре произошло больше 1 года назад, тогда юрлицо в Чехии – это иностранная холдинговая компания.

Понятия: «получатель дохода» и «право на доход»

Активная иностранная холдинговая компания – один из вариантов оптимизации налогов. Но подобные структуры редко предусматривают активную производственную деятельность. Обычно холдинги создаются именно для обслуживания денежных потоков, формируемых от пассивных доходов. Вследствие они не могут применяться для освобождения от фискальной нагрузки. 

Однако остается еще один инструмент позволяющий положительно повлиять на уровень налогов – договора об избежании двойного налогообложения (DTT). Последние дают право применять пониженные ставки налогов при выплате дивидендов, процентов либо роялти. Но не всегда. Правильно использовать холдинговые структуры и международные соглашения удастся только разобравшись, что такое: «фактический получатель дохода» и «фактическое право на доход».

Суть принципа «фактическое право на доход» – право применить льготы DTT имеют только резиденты договаривающихся государств если они являются конечными бенефициарами.

Например, российское предприятие выплачивает дивиденды кипрской фирме, а среди учредителей последних – иностранцы. Тогда применять льготы DTT разрешается. А вот, если учредителями кипрской организации были бы российские резиденты или же она находилась под их контролем, тогда уже действовали другие правила.

Однако, не все так просто. Признание иностранной организации КИК автоматически не лишает ее статуса фактического получателя дохода.

Подтверждение фактического права на доход

Чтобы не ошибиться и не навлечь санкций со стороны налоговой службы, российской компании, выплачивающей за границу дивиденды, проценты, роялти, аренду и т.д., следует позаботиться о наличии доказательств, подтверждающих фактическое право на доход.

Минфин РФ в своих разъяснениях рассказал, как следует анализировать зарубежных контрагентов:

• право на распоряжение прибылью должно подтверждаться соответствующими соглашениями (инвестиционные договора, договору купли-продажи имущества, депозитные договора и т.д.);
• наличие налоговых обязательств на прибыль, а также отсутствие экономической целесообразности перечисления прибыли дальше конечным бенефициарам;
• фактическое ведение коммерческой деятельности;
• отсутствие договорных обязательств у зарубежной организации перед третьими лицами, ограничивающих ее право на распоряжение активами.

Изучив информацию, налоговая служба принимает решение — является холдинг фактическим получателем дохода или нет.

Как выглядит подтверждение фактического права на прибыль

Законодательство не установило конкретный перечень документов, которые подтверждают наличие у иностранной холдинговой фирмы права на доход. Однако допускается использование любых документов, в которых полностью раскрывается информация. Это может быть:

• письмо-уведомление;
• приложение к договору, контракту, соглашение, составленное в произвольной форме.

Основные критерии указывающие на отсутствие права на доход

Действующая судебная практика позволяет выделить базовые критерии, свидетельствующие что иностранная холдинговая структура не имеет фактического права на доход:

• полученный доход не остается в распоряжении юрлица, а направляется дальше;
• нет персонала, материальных и нематериальных активов;
• нет расходов, связанных с ее жизнедеятельностью (за коммунальные услуги, за аренду, налоги, заработная плата и т.д.);
• учредительные документы ограничивают права на ведение деятельности;
• дивиденды/проценты/роялти и т.д. от российского предприятия – единственный источник дохода;
• существенная часть всех активов холдинговой компании – инвестиции в российскую организацию;
• активы находились в собственности российской фирмы/физлица, а потом были переданы/проданы юрлицу из юрисдикции, с которой заключен договор DTT;
• размер налогов, уплачиваемых зарубежной фирме – минимальный;
• печати и другие атрибуты юрлица находятся в распоряжении других лиц.

Если нет прибыли

Если российская фирма, проанализировав документы и репутацию иностранного контрагента пришла к выводу, что он не является фактическим получателем прибыли, тогда применять DTT нельзя. 

Возможны следующие варианты развития событий:

• если российская фирма знает, что фирма управляется российским резидентом:
  • выплата прибыли юр лицу не облагается налогом при условии уведомления налогового органа о причинах таких действий;
  • выплата физлицу предусматривает удержания налога у источника в размере 13%;
• если учредителями фирмы являются граждане страны регистрации юрлица: в таком случае российская фирма применяет правила DTT;
• если неизвестно, кто является фактическим получателем дохода: удержание налога у источника в размере 20% (налог с прибыли).

Наши эксперты всегда готовы оказать помощь.