Как выбрать применимое право для успешной деятельности компании в ОАЭ?

Каждый владелец компании, решивший начать бизнес в Арабских Эмиратах, столкнется с вопросом: в каких правовых рамках будет происходить его коммерческая деятельность? Вопрос не праздный, поскольку от понимания своих границ и возможностей зависит то, как эффективно компания будет работать и защищать свои права и законные интересы.

Каким правом регулируются стороны деятельности фирмы в ОАЭ?

Когда предприниматель готовится открывать фирму в ОАЭ, он сталкивается с тем, что правовая система там отличается от российской, содержит много вариантов алгоритма действий в ситуациях, которые в России заранее определены. При этом часть правовых норм, регулирующих деятельность фирмы, определена государством императивно, но другая их часть зависит от выбора, сделанного предпринимателем. Например, вопросы регистрации фирмы и организации ее деятельности (получение лицензий, а также вопросы трудовых правоотношений) полностью находятся под контролем законодательства ОАЭ. Основные принципы правового регулирования этих сфер определены федеральными законами. Нюансы могут зависеть от того, в какой именно зоне зарегистрирована компания и какую организационно-правовую форму для себя избрала. Вопросы, относящиеся к коммерческой деятельности (заключение договоров с контрагентами, разные судебные споры, связанные с данными договорами) — определение правил в этой сфере находится в распоряжении бизнесмена. Законодательство Эмиратов провозглашает свободу договора, в том числе, свободу выбора применимого для него права. То есть предприниматель вправе определить, каким именно законодательством он будет руководствоваться при ведении коммерческой деятельности своей фирмы. Частично эта сфера также находится под влиянием права Эмиратов. Например, категории товаров, запрещенных в обороте, определяются императивно для всех участников коммерческой деятельности в ОАЭ. Но подавляющая часть условий работы по коммерческому контракту определяется все-таки условиями этого контракта. То, каким образом будут толковаться и применяться эти условия, зависит от права, которое будет их регулировать. Для бизнесменов, ранее ведущих деятельность только в пределах России, такой принцип может быть непривычным. Поскольку, если обе стороны в договоре являются российскими, то и право для них обычно «по умолчанию» российское. Можно выбрать, будут ли потенциальные споры с контрагентами рассматриваться в «государственном», национальном суде, или стороны обратятся за разрешением разногласий в «частный», третейский суд. ОАЭ — многонациональная страна. Контрагенты при заключении контракта могут согласовать применение любого права любой страны по своему выбору (согласованному между ними). Они вправе согласовать категорию судебного учреждения для разрешения споров, и даже конкретный суд. Что есть право? Это совокупность норм и принципов, регулирующих ту или иную сферу жизни. Вот стороны и выбирают, какая система норм позволила бы им наиболее эффективно взаимодействовать и разрешать возникающие разногласия. Например, если по согласованию с контрагентом применимым правом по контракту будет избрано право Великобритании, то и трактоваться условия договора будут также в соответствии с ним. Все спорные моменты будут разрешены, исходя из практики применения законодательства.

Каким образом в коммерческом контракте обговариваются вопросы юрисдикции и применимого права?

Вопрос далеко не праздный, поскольку часто бывает так, что стороны, обговаривая нюансы контракта и обмениваясь уточняющими письмами и протоколами разногласий, упускают из виду оговорки, касающиеся юрисдикции и применимого права. Именно эти моменты могут определить всю судьбу контракта, а также либо помочь обеим сторонам разрешить будущие разногласия, либо осложнить ситуацию и, возможно, ввергнуть контрагентов в значительные затраты. Поэтому стоит изучить эти пункты особенно внимательно:

Оговорка о применимом праве обычно указывает, каким правом стороны будут руководствоваться при исполнении контракта.
Оговорка об юрисдикции указывает, какова будет категория суда, который будет разрешать спор: отдается ли право вынесения решения по спорным моментам на волю государственного суда ОАЭ или другой страны, выбранной сторонами, либо контрагенты будут обращаться в международный коммерческий арбитраж. Под арбитражем за пределами России понимаются своего рода третейские суды, то есть организации, независимые от государства, и разрешающие споры между хозяйствующими субъектами по коммерческим контрактам.
Оговорка об обращении к конкретному судебному учреждению предполагает, что в этих случаях указывается не просто та или иная юрисдикция, а конкретный суд или коммерческий арбитраж, который будет разрешать споры сторон по этому контракту (например, DIAC — Международный арбитраж Дубая, ADCCAC — Арбитражный центр Абу-Даби и т.д.).

Что нужно учесть сторонам?

Стандартный пункт выбора применимого права звучит так: «Данное соглашение регулируется и подлежит толкованию в соответствии с правом…/обговоренное сторонами право/». Но при определении того, что будет упомянуто в этом пункте, нужно учитывать нюансы.

По какому принципу должно избираться применимое право?

Надо выбрать наиболее подходящее законодательство для разрешения вопросов, которые могут возникнуть в связи с заключением контракта. Например, право таких известных юрисдикций как Великобритания или Нью-Йорк широко используется при заключении международных контрактов, поскольку ориентировано на эту сферу и содержит большой объем правовой практики, связанной с толкованием и исполнением коммерческих и финансовых контрактов в разных ситуациях. Наличие этой практики дает сторонам больше правовой определенности и предсказуемости при оценке потенциальных рисков контракта и возможных судебных разбирательств при нарушении стороной условий контракта. Любой юрист знает, что наличие устойчивой правовой практики в разрешении вопросов дает гораздо больше возможности для объективной оценки перспектив по делу, чем просто наличие в законе пунктов, которые могут трактоваться в любую сторону. Право некоторых стран или местностей может не предусматривать многие из потенциально возможных ситуаций для того или иного вида контракта и даже не содержать понятия из числа используемых в контракте. При выборе применимого права и юрисдикции нужно ориентироваться на суть и специфику потенциального контракта, не оглядываясь на «домашние» нормы родной страны или стереотипы «выбора наиболее известных юрисдикций». Перед тем как его выбрать, стоит проанализировать то, какие «уязвимые точки» могут возникнуть, какая практика в праве по разрешению вопросов в рамках этих «уязвимых точек». Чтобы получить всю информацию по этим вопросам в конкретной ситуации, обратитесь за консультацией к юристу, специализирующемуся в области международного права.

Должны ли совпадать место «происхождения» применимого права и местонахождение суда избранной юрисдикции?

Некоторые предприниматели думают, что если, например, избирать в качестве применимого права английское, то и суды надо выбирать английские. Однако это не обязательно. Многие международные суды и коммерческие арбитражи привыкли иметь дело с иностранным правом, и обращение к ним может быть ничуть не хуже, чем обращение в суд, который руководствуется «местным правом». Важно учесть, что в данном контексте может потребоваться подтверждение применимости выбранного сторонами иностранного правового порядка, а не законов местной юрисдикции. Здесь ключевую роль играют формулировки и положения, указанные в контракте относительно определения правового порядка и юрисдикции. При этом также стоит иметь в виду, что некоторые суды могут просто не принять положения контракта о том, что сторонами избрано иностранное, а не местное право. То есть оговорка о том, каким учреждением будет слушаться дело, будет принята судом, а вот вопрос о том, какое право он сочтет нужным применить, может быть спорным. Суды Эмиратов до последних лет часто грешили тем, что ставили местное право выше международного. Сейчас правовая практика многих судов ОАЭ (как первой, так и апелляционной и кассационной инстанций) идет по пути признания применимости иностранного права, избранного сторонами, а также признания решений международных коммерческих арбитражей. Стороны также должны учитывать, что суд может применять избранное сторонами иностранное право совсем не в соответствии с тем, каким образом оно применяется в аналогичных случаях в странах, откуда оно происходит. В качестве альтернативы национальным судам стороны могут прибегнуть к обращению в международные коммерческие арбитражи. Они показали свою эффективность в разрешении споров, связанных с правом разных стран. При разрешении вопроса, какое право выбрать и будет ли избран для его применения «аутентичный» ему суд, нужно учесть:

специфику и степень адекватности избираемого права по отношению к конкретному контракту;
позицию конкретного суда по вопросам применимости иностранного права;
насколько практика судебного учреждения по конкретной категории контрактов и существенным вопросам соответствует взглядам сторон на эти вопросы.

Исполняются ли в ОАЭ решения международных коммерческих арбитражей?

До недавнего времени суды Эмиратов при разрешении вопросов о признании решений иностранных коммерческих арбитражей руководствовались положениями гражданского процессуального права ОАЭ, несмотря на то, что Эмираты ратифицировали Нью-Йоркскую конвенцию 1958 года об исполнении решений международных коммерческих арбитражей еще в 2006 году. На теоретическом уровне положения конвенции предполагалось, что они будут превалировать над нормами местного права, однако на практике этого не происходило. В декабре 2014 года Кассационный суд Дубая подтвердил превосходство положений международной конвенции над местным законодательством. Соответственно, в настоящее время судебная практика национальных судов в ОАЭ идет по пути признания решений иностранных коммерческих арбитражей наравне с решениями местных судов. В коммерческих арбитражах, существующих в Эмиратах, существуют различные позиции по этому вопросу, но они все больше склоняются к той же точке зрения. Например, DIAC (Международный арбитраж Дубая) в конце 2014 года продекларировал свое согласие с применением положений Нью-Йоркской конвенции.

Какие основные моменты должен содержать пункт контракта о применимом праве и юрисдикции?

Чтобы избежать сложностей при разрешении этих вопросов, стороны должны указать в контракте такие пункты:

Какие стороны деятельности контрагентов будут подпадать под действие оговорки о применимом праве и юрисдикции? Будет ли эта оговорка касаться только определенных спорных моментов по конкретному контракту? Иногда встречаются оговорки, которые распространяют действие на широкий круг вопросов. Например, на «любые вопросы и споры, которые могут возникнуть между данными сторонами в будущем». Когда стороны заключают контракт и определяют, какое право будет применяться к их взаимоотношениям и разбирательству возможных споров, они могут формулировать это по-разному. Однако важно учесть, что вопросы, относящиеся к уголовному, корпоративному или трудовому праву, подпадающие под обязательное законодательство ОАЭ, будут разрешаться судом в соответствии с местными законами. Даже если контракт предусматривает другое применяемое право, в случае конфликта с обязательными нормами законодательства ОАЭ, суд будет руководствоваться местными законами при разрешении споров в этих областях.
Стороны, как это уже говорилось выше, должны определить право, которым они будут руководствоваться при заключении и исполнении договора. Причем указывать этот пункт нужно в формулировке, которая не допускала бы разночтений при толковании.
Нужно определить юрисдикцию потенциальных споров — географическое место их разрешения, решить вопрос о том, национальный суд или арбитраж будет их решать, либо согласовать обращение в конкретное существующее судебное учреждение или международный коммерческий арбитраж.
Рекомендуется также согласовать язык, на котором будет происходить судебное разбирательство. «По умолчанию» будет использоваться язык страны, избранной сторонами для разрешения спора, или конкретного арбитража.
Сторонам стоит учитывать, что если даже сам контракт или отдельные его положения будут в итоге признаны недействительными, это не влияет на действительность оговорки об юрисдикции, и нельзя будет ссылаться на то, что решение по делу вынесено неуполномоченным судом, только на основании того, что контракт признан ничтожным.

При определении применяемого права для исполнения контракта и разрешения возможных споров сторонам рекомендуется тщательно рассмотреть его особенности. Важно учитывать практику и принципы конкретного правового порядка и судебной системы. Если у вас есть свои соображения по поводу выбора применимого права и юрисдикции для коммерческой фирмы, созданной в ОАЭ, вы можете написать о них в комментариях.