Как избежать налоговых претензий к займам от иностранных компаний

Иностранные компании регистрируются российскими предпринимателями для разных целей: защита активов, диверсификация денежных потоков, улучшение контроля, хранение средств, доступ к международному рынку. Очень часто зарубежные структуры используются для финансирования российского бизнеса. Ведь такие сделки выгодны благодаря возможности снизить налоговую нагрузку и открывают доступ к более дешевому финансированию. Однако нередко займы иностранных структур становятся объектом пристального внимания налоговиков.

Варианты финансирования российского бизнеса его зарубежными структурами:

• увеличение уставного капитала;
• вклад в активы (имущество)
• займы.

Увеличение уставного капитала

Иностранная структура, владеющая долей в капитале российского юрлица, может в любой момент ее увеличить. Взнос в капитал не является возвратным обязательством. Это инвестиция, за которую инвестор в будущем получит дивиденды. Если, конечно, компания зафиксирует прибыль и решит ее распределить.

В данном случае, выплачивая дивиденды, российская организация удерживает налоги у источника. Их размер зависит от условий договора об избежании двойного налогообложения, подписанного между РФ и другим государством. За неимением такого документа ставка – 15%.

Увеличение вклада в уставной капитал достаточно длительная, сложная и затратная процедура. Коротко ее можно описать:

• для ООО – принятие на сборах учредителей решения об увеличении капитала и заверить его нотариально. Оформить доверенность на российского представителя с правом голосования на сборах учредителей компании РФ;
• для АО – зарегистрировать и провести дополнительную эмиссию акций.

Изменения среди учредителей необходимо внести в реестр юрлиц.

Рационально увеличивать уставной капитал российских компаний в таких случаях:

• нет четких сроков окупаемости инвестиций;
• реализация девелоперского проекта, если конкретные сроки отсутствуют;
• компания не может использовать иностранные займы по причине высоких налоговых рисков;
• планируется продажа бизнеса третьим лицам. Взносы в уставной капитал позволяют снизить налогооблагаемую базу от продажи компании.

Такой вариант финансирования позволяет избежать фискальных претензий, так как подобные процедуры здесь вообще не применяются.

Вклад в активы (имущество)

Более простой в реализации способ финансирования российских компаний. Владельцу зарубежной организации достаточно принять соответствующее решение на сборах учредителей и перевести деньги. Полученные средства не облагаются налогами (есть условия). Типичный пример – доля иностранного учредителя превышает 50% в капитале российской структуры.

Схема предусматривает возврат инвестиций только в форме дивидендов либо после продажи компании. Обе процедуры подлежат налогообложению.

Займы иностранных компаний

Такой способ финансирования российского бизнеса нуждается в более подробном рассмотрении. Его нельзя использовать, если деньги будут направлены на реализацию долгосрочного проекта. Ведь использование процентов по кредиту для уменьшения налогооблагаемой базы привлекает внимание фискальных органов.

Займ – это инвестиция

Налоговики трактуют иностранные займы как инвестиции и исключают начисленные проценты из расходов, увеличивая налог на прибыль. Основными признаками таких сделок:

• сроки погашения несколько раз пролонгировались (дополнительные соглашения к основному договору);
• сумма иностранных займов растет, хотя заемщик не возвращает долги (отсутствие логики у кредитора);
• деньги направлялись на цели, не имеющие экономического смысла, например, финансирование убыточного предприятия;
• отсутствие санкций за просрочки по уплате процентов и тела займа.

Эти факты позволяют суду прийти к таким выводам:

• о формальности договора займа между иностранной и российской компаниями;
• о намерении получить необоснованную налоговую выгоду путем завышения процентных расходов.

Когда есть вероятность успеха

Не всегда налоговики выигрывают судебные дела, связанные с признанием договоров займов с иностранными компаниями формальными. Как показывает судебная практика, российские компании могут справедливо уменьшать фискальную нагрузку при соблюдении ряда условий:

• периодическое погашения займа в соответствии с условиями договора, если и возникала просрочка, то кредитором применялись санкции, а неплатежеспособность российской компании подтверждается отсутствием денег на счетах;
• соглашение о выдаче займа составлено на адекватных условиях, где каждая из сторон получает выгоду. Кредитор выдает займ не ухудшая своего финансового состояния, а заемщик – берет займ на условиях лучших за банковское кредитование (например, ставка ниже);
• заемщик обладает достаточной платежеспособностью обслуживать долг, что подтверждается его финансовым состоянием;
• отсутствие возможности оптимизации налогообложения – когда иностранная компания является резидентом страны с более высокими налогами.

Риск неправильного использования правила «тонкой капитализации»

Займам от иностранных компаний и банков посвященная ст. 269 НК РФ. Это основной инструмент для регулирования отношений между российской и иностранной компаниями и налоговой службой. Одним из базовых терминов, используемых в процедурах выдачи займов иностранными компаниями их российским дочерним структурам, – правила «тонкой капитализации».

Что такое правила «тонкой капитализации»

Правила «тонкой капитализации» регулируются ст. 269 НК РФ. Они устанавливают критерии, по которым займы от иностранных компаний будут трактоваться как контролируемая задолженность. Задачей «тонкой капитализации» – не допустить применения иностранных займов для неправомерной оптимизации налогообложения. Правила устраняют возможность реализации ситуации, когда компания берет кредит без экономического смысла и ресурсов его обслуживать, а только для целей снижения фискальных обязательств и вывода средств за границу.

Важное понятие «тонкой капитализации» – контролируемая сделка. Соответствие или несоответствие займа параметрам, установленным для таких соглашений, и служит причиной доначисления налогов и признания договоров займа/кредита недействительными. В статье описывается алгоритм расчета процентов, которые уже не относятся к расходам по кредиту, а получают статус дивидендов и подлежат налогообложению.

Основные параметры контролируемой сделки:

Процентными расходами являются проценты начисленные по ставке, которая не превышает максимальное значение в зависимости от валюты в заданный период времени. На период 1.01.2020-31.12.2021 установлены следующие максимальные ставки:

• для обязательств в рублях – 180% ключевой ставки ЦБ РФ;
• в евро – EURO+7%.

Если размер задолженности больше чем в 3 раза за разницу между активами и обязательствами (для банков и лизинговых компаний – в 12,5 раз), тогда к расходам относят проценты, которые рассчитываются путем деления начисленных процентов на коэффициент капитализации. 

Формула последнего: коэффициент капитализации = Непогашенная задолженность / Доля иностранной компании в капитале российской компании / 3 (или на 12,5 для банков и лизинговых компаний).

Полученный в ходе расчетов результат называется предельными процентами, и они включаются в расходы. А положительная разница между фактическими и предельными процентами налоговиками приравнивается к дивидендам.

Однако не всегда российские фискальные органы принимают во внимание математические расчеты. Они могут переквалифицировать проценты по обязательства в дивиденды и по другим причинам. О чем, кстати, свидетельствует огромное количество судебных разбирательств, причем с разными результатами. В одних суд встает на сторону налоговиков, в других – компаний.

Фактический получатель дохода

Налогообложение процентов по займам иностранных компаний регулируется двусторонними соглашениями об избежании двойного налогообложения. Если между РФ и страной регистрации компании нет такого документа, тогда проценты удерживаются у источника по ставке 20% (налог на прибыль).

Соглашения позволяет компании претендовать на льготы по налогообложению (ставки ниже, вплоть до нуля). Но нужно подтвердить, что иностранная компания – фактический получатель дохода, то есть конечный бенефициар, а не промежуточным звеном. А это сложно. Поэтому, создавая структуру бизнеса с иностранными компаниями, привлекайте к процессу грамотных юристов.

Правила налогообложения КИК

Часто иностранная компания-кредитор – пассивная компания, получающая пассивные доходы (проценты по займам относятся к таким). И если нераспределенная прибыль такого юрлица за финансовый год превысить 10 млн рублей на российского бенефициара ложится обязательство по уплате 13% НДФЛ.

Заключение

Займы иностранных компаний при неправильном использовании и/или неправильном оформлении сделки несут существенные налоговые риски. Но их использовать в бизнесе обязательно нужно, особенно если условия получения иностранных займов выгоднее банковских кредитов, и они могут значительно поднять уровень рентабельности бизнеса.

Однако для ведения эффективной деятельности рациональней пользоваться всеми инструментами: взнос в капитал, покупка активов, займы иностранных компаний. Их комбинации смогут нивелировать налоговые риски и дадут возможность уменьшить фискальную нагрузку на законных основаниях.