В декабре 2021 года Европейская комиссия представила законопроект, направленный на предотвращение злоупотреблений шелл-компаниями (компании-оболочки или фиктивные) в целях уклонения от уплаты налогов. Речь идет о Директиве ЕС 2016/1164 или ATAD3 (the Anti-Tax Avoidance Directive). Окончательное принятие этого нормативного акта было запланировано на июль 2023 году. Однако в этом году консенсус не был достигнут так как ряд государств-членов ЕС выступают против его текущей редакции.
Почему проект директивы ATAD3 застрял в тупике
Шелл-компании — это юридические лица, которые не имеют или имеют минимальную экономическую деятельность и используются для перевода финансовых потоков в страны с низкими или нулевыми налогами. С целью борьбы с подобными компаниям в ЕС в 2021 году был представлен законопроект ATAD. Он предлагал ввести ряд обязательных требований для холдинговых компаний, а также штрафы за их нарушение.
Директиву планировалось принять в июле 2023 года, чтобы она вступила в силу 1 января 2024 года. Однако государства-члены ЕС не смогли достичь окончательного соглашения по таким вопросам:
- критерии присутствия или substance;
- налоговые последствия признания организации подставной;
- обязательства компаний по предоставлению информационной отчетности;
- перечень информации для обмена между государствами ЕС.
В течение 2023 года текст ATAD периодически обсуждался в Совете ЕС. В итоге согласно отчету ECOFIN, компромиссный вариант не был найден и Директиву не рассматривали на заседании в мае 2023 года. Но уже в июле возобновились дискуссии с целью достижения политического согласия и принятии ATAD3 на заседании ECOFIN в ноябре 2023 года. Однако опубликованная повестка дня не содержит никаких упоминаний о проекте директивы.
Поправки Европейского парламента, которые он предлагает внести в ATAD3, предусматривают расширение сферы действия Директивы на большее количество компаний. Единственными исключениями, на кого не будет распространяться тестирование по substance, станут:
- компании, зарегистрированные на бирже;
- регулируемые финансовые организации;
- организации, имеющие не менее 10 штатных сотрудников.
На текущий момент, действующие критерии substance требуют наличия одного директора-резидента, который не является руководителем в более чем четырех несвязанных компаний. Требование о наличии собственных помещений в соответствующей юрисдикции остается, но теперь разрешено использовать их совместно со связанными организациями. Требование об открытии и ведении банковского счета в государстве-члене было смягчено и стало альтернативным критерием.
Какие предложения по substance содержит текущая версия ATAD3
Законопроект предлагает ввести систему фильтрации для компаний в ЕС, которые должны будут проходить ряд тестов, связанных с доходами, персоналом и помещениями, чтобы доказать наличие достаточного уровня экономического присутствия.
Действующее предложение предусматривает обеспечение равных условий для всех участников. Законопроект Директивы не вводит порогового значения, основанного на обороте компании, ее действие предлагают распространить на все субъекты, независимо от того, принадлежат ли они малому и среднему бизнесу или транснациональной корпорации.
Процедура тестирования
Для оценки наличия substance и отсутствия злоупотреблений в налоговых целях, компании ЕС обязаны будут пройти проверку по трем показателям:
- более 75% дохода компании является «релевантным доходом», который в широком смысле охватывает пассивный доход (проценты, дивиденды, роялти);
- более 60% балансовой стоимости активов компании находится за пределами государства-члена предприятия в течение как минимум 2 лет или более 60% соответствующего дохода предприятия получено в результате трансграничных операций;
- организация передала на аутсорсинг администрирование своих повседневных операций и принятие решений.
Если субъект пройдет все три указанные проверки, ему понадобится указать в годовой налоговой декларации информацию об уровне substance:
- наличие офиса и другой недвижимости;
- наличие активного банковского счета в ЕС;
- налоговое резидентство ее директора(ов) и большинства штатных сотрудников.
Вся информация должна подтверждаться документально.
Наличие или отсутствие substance
Если у субъекта отсутствует substance по одному из этих показателей, для целей Директивы он считается «пустышкой». Компания имеет право опровергнуть такой вывод. Для этого необходимо предоставить как минимум дополнительные доказательства коммерческого обоснования предприятия:
- информацию о своих сотрудниках (например, об их уровне опыта, их полномочиях по принятию решений и роли в организации в целом или их трудовой договор);
- информацию, что принятие решений о деятельности, приносящей соответствующий доход, происходит в государстве-члене ЕС, где находится предприятие.
Также можно предоставить другие данные. Если налоговый орган примет возражение налогоплательщика во внимание, то оно будет действительно в течение налогового года и может оставаться в силе еще в течение 5 лет, если фактические и юридические обстоятельства компании не изменятся.
И наоборот, если субъекту не удастся опровергнуть результат проверки, тогда он лишается таких налоговых преимуществ:
- льгот, предусмотренных двусторонними налоговыми соглашениями и Директивами ЕС;
- государство-член ЕС, в котором налоговый резидент получил статус «пустышки» компании, не будет выдавать свидетельство о налоговом резидентстве;
- доход компании будет облагаться налогом в государстве-члене ЕС, где проживают ее бенефициары.
Эксперты отмечают, что споры касательно окончательной редакции Директивы продолжаются. И какие конкретно критерии substance для компаний в ЕС будут утверждены остается неясным.
